試論中國信托財產(chǎn)登記制度的要點與配套制度
來源：www.xibujiancai.com 時間：2005-03-17
《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）第10條規(guī)定：“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！钡牵缎磐蟹ā穼嵤┮呀?jīng)兩年余，信托業(yè)重新復(fù)業(yè)（從2002年7月上海愛建信托發(fā)行第一個集合資金信托計劃— “上海外環(huán)隧道資金信托計劃”起計算）也已經(jīng)一年余，中國仍然沒有建立信托財產(chǎn)登記制度。何種類型的信托、何種信托財產(chǎn)、何種情況下的信托及信托財產(chǎn)需要辦理信托登記信托才能發(fā)生效力，沒有任何法律法規(guī)規(guī)定。制度的缺失，使信托公司在辦理信托業(yè)務(wù)時常面對困惑和難題，委托人和受益人的利益保障始終處于不確定狀態(tài)，發(fā)生糾紛產(chǎn)生的結(jié)果難以預(yù)料。這種狀況持續(xù)下去，將嚴(yán)重影響信托業(yè)的發(fā)展。
本文借鑒其他國家信托財產(chǎn)登記的做法，結(jié)合中國國情和中國既有法律規(guī)定，對中國的信托財產(chǎn)登記制度進(jìn)行初步的探討?！〔殚喿钊娴慕鹑冢ㄣy行、保險、證券、外匯、農(nóng)信社、城商行、外資銀行）信息和最有價值的金融資源請登陸中國金融資源總庫
一、信托登記制度的涵義
信托登記制度，又稱信托公示制度，即通過登記的辦法向社會公開信托事實。信托登記制度就是為了解決公示信托財產(chǎn)已被信托的事實的信息披露問題和確認(rèn)信托財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)而建立的信托管理制度。
負(fù)責(zé)辦理信托登記手續(xù)、將信托登記事項記錄在案、并負(fù)責(zé)管理信托登記事項的公告、外部人員察閱、信托登記事項的注銷等事務(wù)的機關(guān)稱為信托登記管理機關(guān)或信托登記機關(guān)。信托登記機關(guān)的性質(zhì)、功能、地位與房地產(chǎn)抵押登記機關(guān)類同。
二、中國建立信托財產(chǎn)登記制度的必要性
?。ㄒ唬┬磐械怯浭悄承┨厥忸愋偷呢敭a(chǎn)設(shè)立信托生效的必備要件
我國《信托法》第10條規(guī)定表明，某些類型的信托，其生效的必備條件是辦理信托登記手續(xù)。雖然《信托法》及隨后頒布的《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》兩規(guī)定都沒有涉及哪些類型的信托需要辦理信托登記，但某些信托的生效需要以信托登記為前提則是無需置疑的。
?。ǘ┬磐械怯浛梢悦鞔_信托財產(chǎn)的權(quán)屬和性質(zhì)。
《信托法》第15條和16條的規(guī)定：信托財產(chǎn)既要與委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別，又要與屬于受托人所有的財產(chǎn)相區(qū)別。信托一旦設(shè)立和生效，信托財產(chǎn)就不再屬于委托人，但也不屬于受益人，而受托人取得的是信托財產(chǎn)的名義所有權(quán)和根據(jù)信托合同約定的管理權(quán)。但是，如果沒有信托登記制度，不進(jìn)行信托財產(chǎn)的權(quán)屬登記，信托財產(chǎn)權(quán)屬在信托設(shè)立后的上述變化將無從體現(xiàn)，受托人有充分的權(quán)力管理運用信托財產(chǎn)可能令外界置疑，受托人對信托財產(chǎn)的管理可能由此遭遇障礙，不利于信托投資公司業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的開展。
?。ㄈ┬磐械怯浛梢源_保信托設(shè)立目的的合法性及信托財產(chǎn)對抗第三人效力的產(chǎn)生。
信托財產(chǎn)的一個重大特性是其財產(chǎn)的獨立性，即信托一旦設(shè)立并生效，信托財產(chǎn)將獨立于委托人的其他固有財產(chǎn)，也獨立于受托人、受益人的固有財產(chǎn)，信托之外的任何第三人（債權(quán)人或其他第三人）都不得以對委托人、受托人、受益人擁有債權(quán)或其他權(quán)利而對信托財產(chǎn)采取查封、凍結(jié)、變賣、強制過戶等法律強制措施，受益人的債權(quán)人雖然可以對信托的受益權(quán)主張權(quán)利，但不能直接對信托財產(chǎn)本身采取法律強制措施。這一特性導(dǎo)致兩個結(jié)果：⑴、設(shè)立信托不得以逃廢債務(wù)為目的，設(shè)立信托不得在主觀上具有侵害債權(quán)人利益的動機；⑵、信托財產(chǎn)對抗第三人的效力，以合法設(shè)立為前提，信托設(shè)立取得一定的具有法律效力的證明或證據(jù)。上述兩點都需要信托登記制度為保障。
沒有信托登記制度，委托人如果以逃廢債務(wù)為目的設(shè)立信托，其債權(quán)人因無從得知信托的設(shè)立而可能遭受損害。即使委托人設(shè)立信托的目的是善意的、合法的，在設(shè)立信托時委托人的經(jīng)濟狀況是正常的，如果沒有信托登記和公示制度，委托人將其財產(chǎn)交付信托，債權(quán)人無從得知，當(dāng)債權(quán)人的債權(quán)無從實現(xiàn)或者無法實全實現(xiàn)時，債權(quán)人很可能會以信托的設(shè)立系委托人以逃廢債務(wù)為目的，或者信托的設(shè)立是其債權(quán)不能實現(xiàn)的直接原因為理由，提出信托設(shè)立無效之訴，直接對信托財產(chǎn)主張權(quán)利。而法院或仲裁機關(guān)也難以認(rèn)定信托財產(chǎn)的性質(zhì)。在這種情況下，法院和仲裁機關(guān)將擁有無限的自由裁量權(quán)，信托能否對抗第三人完全取決于法院、仲裁人員的裁量。
信托的設(shè)立與委托人之債權(quán)人的利益的保障在許多情況下存在矛盾。如果設(shè)立信托需經(jīng)委托人之債權(quán)人同意，則幾乎所有的債權(quán)人會毫無例外地阻止信托的設(shè)立。這個問題及信托設(shè)立、信托登記與委托人之債權(quán)人之間關(guān)系的問題，是個十分復(fù)雜的問題，我們將另文進(jìn)行分析。
?。ㄋ模┬磐胸敭a(chǎn)登記可以明確信托各當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，確保信托關(guān)系的穩(wěn)定。
眾所周知，信托建立的基礎(chǔ)是委托人對信托人的“信任”，但是單純憑借信任并不足以維系信托關(guān)系。信托財產(chǎn)的獨立性如果沒有信托登記制度保障，一旦發(fā)生信托當(dāng)事人之間的糾紛，或者第三人與信托當(dāng)事人的糾紛，信托是否生效，信托是否產(chǎn)生對抗第三人的效力，都將成為問題。只有通過信托登記，使信托財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)明晰化，確認(rèn)信托的正式成立生效，才能以此為基礎(chǔ)明確信托法律關(guān)系及各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，使信托關(guān)系保持穩(wěn)固。
（五）信托財產(chǎn)登記可以確保交易安全。
委托人交付信托的財產(chǎn)在所有權(quán)方面可能并不是完整的。第一種情況就是已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)又設(shè)立信托（目前在法律上對此并無禁止的規(guī)定），根據(jù)一般的理解，抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)是優(yōu)先于信托受益權(quán)的，但是現(xiàn)行法律法規(guī)對此并沒有明確規(guī)定。如果法律上確認(rèn)抵押權(quán)優(yōu)先于信托受益權(quán)，在這種情況下，信托登記制度的有無，對信托財產(chǎn)的他項權(quán)利并無實質(zhì)性的影響。但是，如果抵押權(quán)優(yōu)先于信托受益權(quán)的原則不能得到法律層面上的確認(rèn)，則已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)又設(shè)立信托在情況就可能引發(fā)信托當(dāng)事人及第三方之間的糾紛。
第二種情況是委托人將已經(jīng)設(shè)立信托的財產(chǎn)又設(shè)定抵押，在這種情況下，一旦受托人或受益人或抵押權(quán)人知悉，或者信托財產(chǎn)被抵押權(quán)人處置，影響受托人的管理及受益人的利益，就會引起當(dāng)事人的紛爭，而在這種紛爭中，抵押權(quán)人幾乎肯定會主張信托設(shè)立不生效。在法官自由裁量的情況下，信托是否生效及何方當(dāng)事人利益受損都是很難確定的事情。因此，與設(shè)立抵押相關(guān)的交易事項就難以確保安全。
而如果有了財產(chǎn)登記制度，各方當(dāng)事人將了解信托財產(chǎn)的權(quán)利狀況，有利于各方當(dāng)事人識別和規(guī)避風(fēng)險，提高交易的安全性。
對于是否允許信托與抵押競合，目前我國法律并無規(guī)范。對信托與抵押競合問題，我們將另文分析。
（六）信托財產(chǎn)登記也是金融監(jiān)管當(dāng)局進(jìn)行監(jiān)管的依據(jù)和重要手段。
信托是財產(chǎn)管理關(guān)系，也是一種金融行為。因此，進(jìn)行信托財產(chǎn)登記也是金融監(jiān)管當(dāng)局進(jìn)行監(jiān)管的依據(jù)和重要手段。
三、信托財產(chǎn)登記制度的主要內(nèi)容
（一）信托登記財產(chǎn)的范圍
信托登記財產(chǎn)的范圍指的是什么樣的財產(chǎn)設(shè)立信托時需要辦理信托登記。根據(jù)信托法的規(guī)定，該范圍取決于信托財產(chǎn)是否依照“有關(guān)法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)”。法律上的財產(chǎn)登記制度基本上可以分為兩類：一類是作為財產(chǎn)權(quán)取得和變更要件的登記制度，另一類是不作為財產(chǎn)權(quán)取得和變更要件的登記制度。由于信托以財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為基礎(chǔ)，因此,信托法規(guī)定的作為進(jìn)行信托登記前提的“登記手續(xù)”，應(yīng)當(dāng)僅限于作為財產(chǎn)取得、變更要件的登記，即只有那些需要登記才能發(fā)生財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移效力的財產(chǎn)，從目前來看主要是不動產(chǎn)和動產(chǎn)，再就是權(quán)利，如股權(quán)、債權(quán)等。
不動產(chǎn)指土地及地上固定物，即房屋和土地使用權(quán)，也就是俗稱的房地產(chǎn)。動產(chǎn)包括的范圍極為廣泛。在財產(chǎn)中除土地及地上固定物之外都可以稱之為動產(chǎn)。但作為信托財產(chǎn)的動產(chǎn)一般僅限于三類：一是車輛及其他運輸設(shè)備，如船舶、汽車、火車、飛機、海上運輸用集裝箱、推土機等；二是專用設(shè)備，如電子計算機，建筑機械、機床、電梯、醫(yī)療器械、停車設(shè)備等；三是金屬及其他貴金屬。
在這里要說明的是如果信托財產(chǎn)是證券，要求登記是非常不現(xiàn)實的。因為在證券投資信托中，受托人不斷地售出和買入證券，不可能連續(xù)地進(jìn)行信托登記。對于這一點，國外的信托法中曾有要求進(jìn)行登記的例子，但后來都相應(yīng)的作了修改，規(guī)定對證券信托財產(chǎn)可以不進(jìn)行信托登記。
（二）信托登記的主體
信托登記的主體包括登記申請人和登記機構(gòu)。
對于登記申請人，筆者認(rèn)為委托人和受托人應(yīng)同為登記申請人。因為雖然信托設(shè)立后，委托人除法律規(guī)定的情形，原則上已退出了信托關(guān)系，但是信托法將進(jìn)行信托登記作為信托生效的法律要件，那么該信托設(shè)立后是否產(chǎn)生法律效力處于待定的狀態(tài)。如果由于信托財產(chǎn)存在瑕疵等情形登記不成，影響信托效力，將有可能損害受托人、受益人和/或第三方的利益。由委托人和受托人同為登記申請人，共同承擔(dān)信托登記產(chǎn)生的法律后果，可以減少爭議的發(fā)生。
而信托登記機構(gòu)，由于需要信托登記的財產(chǎn)，均為依法需要財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的財產(chǎn)，因此由財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記機構(gòu)同時擔(dān)任信托登記機構(gòu)比較合適。具體而言，在目前的情況下，對于信托財產(chǎn)為房地產(chǎn)的，由房地產(chǎn)管理機關(guān)擔(dān)任信托登記機關(guān)；信托財產(chǎn)為運輸設(shè)備的，由為運輸工具的管理登記部門為信托登記機關(guān)，也就是公安機關(guān)為運輸工具的信托登記機關(guān)；信托財產(chǎn)為非上市公司股權(quán)的，工商行政管理機關(guān)為信托登記機關(guān)，信托財產(chǎn)為上市公司股權(quán)的，證券交易所為信托登記機關(guān)；信托財產(chǎn)為其他動產(chǎn)和權(quán)利的，工商行政管理機關(guān)為信托登記機關(guān)等等。
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信托登記是為了向善意第三人反映特定財產(chǎn)已被設(shè)定信托的事實，而信托登記事項是信托合同在權(quán)屬證書上的集中反映，它可以明確相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)其合法權(quán)益不受侵犯；另外，在涉及訴訟時，登記事項可以成為證明財產(chǎn)信托存在以及當(dāng)事人間權(quán)利義務(wù)的證據(jù)。
我們認(rèn)為，信托登記事項應(yīng)包括：
1．信托當(dāng)事人情況。委托人、受托人、受益人的姓名（名稱）及住所、法定代表人和代理人的姓名、性別、地址、住所；
2．信托財產(chǎn)的狀況。信托財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)歸屬、名稱、數(shù)量、品牌、型號規(guī)格、號碼、出廠日期、使用年限、價值、存放地等，對于房地產(chǎn)還應(yīng)包括房地產(chǎn)的土地座落、面積、四至、用途、權(quán)利順序等等。
3．信托期限。期限屆滿后應(yīng)辦理終結(jié)信托登記或延續(xù)信托登記，未辦理的，應(yīng)視為信托延續(xù)，但是不能對抗善意第三人。但是，如信托合同約定信托屆滿后，信托財產(chǎn)歸屬委托人，而委托人又去辦理了延續(xù)信托登記的，委托人的債權(quán)人是否有權(quán)在合理期限內(nèi)申請法院撤銷此登記，是一個需要進(jìn)一步研究的問題；而如果委托人未作任何延續(xù)登記，我們認(rèn)為債權(quán)人有權(quán)主張信托已經(jīng)終止，可以通過法院申請辦理終結(jié)信托登記。
登記房地產(chǎn)信托期限時，信托期限應(yīng)當(dāng)不得超過房屋所在土地的使用權(quán)存續(xù)年限。
4．信托權(quán)限。參照國外經(jīng)驗，信托權(quán)限可以分為全權(quán)和限權(quán)兩種，受托人行使所有權(quán)人的全部權(quán)利，謂之“全權(quán)”；只行使部分權(quán)利則是“限權(quán)”。如選擇“全權(quán)”，申請人可以不向登記主管機關(guān)提供信托合同，這意味著善意第三人可以認(rèn)為受托人對信托財產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，但是信托內(nèi)部還是依據(jù)信托合同確定各方權(quán)利義務(wù)；如果選擇“限權(quán)”，應(yīng)當(dāng)向登記主管機關(guān)提供信托合同，主管機關(guān)應(yīng)將合同列入該信托財產(chǎn)資料的組成部分，供公眾查閱。信托當(dāng)事人不得以未列入信托財產(chǎn)登記資料的其他補充協(xié)議對抗善意第三人。
登記房地產(chǎn)信托時，登記機關(guān)有權(quán)審閱信托合同，對于帶有金融性質(zhì)的房地產(chǎn)信托，登記機關(guān)還有權(quán)要求受托人提供金融監(jiān)管當(dāng)局允許其從事金融信托業(yè)務(wù)的批準(zhǔn)文件。不僅如此，登記機關(guān)還應(yīng)該與金融監(jiān)管當(dāng)局充分交流信息，共同維護(hù)金融秩序，保障交易安全。
四、建立與完善信托財產(chǎn)登記制度直接相關(guān)的法律配套制度
我國目前的財產(chǎn)登記法律制度散見于有關(guān)的法律、法規(guī)及各部門規(guī)章制度，不但散亂而且內(nèi)容多有矛盾，而最要害的問題是：現(xiàn)行登記制度只為實現(xiàn)行政管理的目的而設(shè)，而不是為了貫徹物權(quán)公示原則而設(shè)。為了滿足現(xiàn)行體制的財產(chǎn)分別管理的需要，財產(chǎn)登記的各種規(guī)章均由負(fù)責(zé)登記的部門制定，不但法律效力不足，而且散亂不一，當(dāng)然也達(dá)不到物權(quán)公示的效果。這種情況不但損害了當(dāng)事人的正當(dāng)利益，而且擾亂正常的法律秩序。因此，應(yīng)建立以物權(quán)法為基礎(chǔ)的財產(chǎn)登記法律制度，統(tǒng)一與規(guī)范法律依據(jù)，逐漸完善與信托登記有關(guān)的配套法律、法規(guī)和制度，創(chuàng)造條件建立統(tǒng)一的財產(chǎn)登記體系?！?br>
1、應(yīng)建立以物權(quán)法為基礎(chǔ)的財產(chǎn)登記法律制度，統(tǒng)一與規(guī)范財產(chǎn)登記包括信托財產(chǎn)登記的法律依據(jù)。
沒有完善的物權(quán)制度和物權(quán)法，信托登記制度也難以完善。任何物權(quán)的交易前提是交易雙方享有物權(quán)，而交易的結(jié)果是物權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)。物權(quán)法首先確認(rèn)了各類物權(quán)，從而確認(rèn)了交易實現(xiàn)的前提。同時，物權(quán)法的一系列規(guī)則，如登記公示原則、公信原則、所有權(quán)移轉(zhuǎn)規(guī)則、善意取得制度等都是直接服務(wù)于交易關(guān)系的，而信托也是一種交易關(guān)系，因此物權(quán)法的建立和完善，對于維護(hù)交易安全，鼓勵和刺激人們創(chuàng)造財富，保護(hù)公有財產(chǎn)的和個人財產(chǎn)，提高財產(chǎn)的使用和利用效益，有重要的作用，對信托登記制度和信托業(yè)的發(fā)展，也有重要意義。
在物權(quán)法中設(shè)立和完善登記公示制度，重點在于設(shè)立和完善不動產(chǎn)登記制度。物權(quán)的登記目的在于將權(quán)利設(shè)立和變動的信息向社會公開，使第三人了解有關(guān)物權(quán)的信息，這對于建立市場經(jīng)濟秩序是十分重要的。因為，如果第三人能夠通過登記了解權(quán)利的狀況以及權(quán)利上是否存在負(fù)擔(dān)等信息，就為不動產(chǎn)交易的當(dāng)事人提供一種風(fēng)險的警示，從而可決定是否與登記的權(quán)利人從事各種交易和投資，也能夠避免上當(dāng)受騙。登記既是物權(quán)設(shè)定的條件，又是物權(quán)有秩序移轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)，物權(quán)的一些基本規(guī)則必須通過登記制度包括信托登記制度才能發(fā)揮其應(yīng)有的效用。
2、應(yīng)當(dāng)建立與公示制度相聯(lián)系的公信制度。公信的內(nèi)容主要包括兩個方面：一是登記記載的權(quán)利人，在法律上只能推定其為真正的權(quán)利人；二是任何人因為相信登記記載的權(quán)利而與權(quán)利人從事了移轉(zhuǎn)該權(quán)利的交易，該項交易應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。如果對登記所產(chǎn)生出來的效力不予以確認(rèn)，登記制度將形同虛設(shè)，這就不利于交易安全的維護(hù)。
公信原則對于鼓勵交易也具有重要作用。由于交易當(dāng)事人不必要因為過多的擔(dān)心處分人是否為真正的權(quán)利人而對交易猶豫不決，特別是交易當(dāng)事人不需要花費更多的時間和精力去調(diào)查了解財產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，從而可以節(jié)省交易成本，迅速地達(dá)成交易。
3、完善財產(chǎn)登記制度，建立完善的信托登記管理體系。
目前我國財產(chǎn)登記制度及財產(chǎn)登記管理存在的主要問題是：（1）多年以來，我們一直將財產(chǎn)登記主要作為一種行政管理措施而不是作為一種登記公示制度來對待，登記完全成為一種行政權(quán)力，與部門利益密切結(jié)合在一起，以致于造成了登記機關(guān)多頭執(zhí)政，且依據(jù)的法律各不相同的局面，登記管理經(jīng)常成為有關(guān)機關(guān)尋租的手段；（2）登記管理的法律、法規(guī)很不健全、完善，尤其是缺乏實施細(xì)則，導(dǎo)致在財產(chǎn)登記方面，各地的情況五花八門的局面，登記機關(guān)或者登記機構(gòu)的辦事人員對同一法律、法規(guī)自由解釋的空間很大的局面，甚至可以說，登記機關(guān)和登記管理人員直接掌握著申請人的命運，登記發(fā)生錯誤甚至主觀故意的錯誤有關(guān)機關(guān)和人員往往也沒有任何責(zé)任；（3）登記機關(guān)人員的素質(zhì)總體而言很低，這是導(dǎo)致辦事人員對同一法律、法規(guī)自由解釋除法律不完善之外的另一重要原因。
登記制度的不完善不僅給當(dāng)事人從事登記和查詢登記的信息造成不便，而且很容易造成權(quán)利的重復(fù)登記，也給不法行為人從事欺詐行為提供了可乘之機。尤其是登記機關(guān)采取的是形式審查方法，對登記內(nèi)容的真實性不承擔(dān)任何責(zé)任，也造成了許多登記內(nèi)容失真、可靠性欠缺的現(xiàn)象，從而給當(dāng)事人從事的交易行為帶來了妨害。因此，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)盡早完善登記制度，出臺實施細(xì)則，提高登記機關(guān)人員的素質(zhì)，這些都對信托業(yè)的發(fā)展有著相當(dāng)重要的意義。
(xintuo摘自《信托投資研究》)